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  • 跟著交大教授讀懂民法典——上海交大創新管理研修班教授思享

    來源:CMBA項目中心 時間:2021-01-14 11:25:39

      1月1日起,民法典正式施行,中國由此進入“民法典時代”。民法典被譽為“社會生活的百科全書”。作為新中國首部帶“典”字的法律,民法典在法律體系中居于基礎性地位,填補了多個立法空白,修改和調整了已有的法律規定,系統化整理相關內容。伴隨這些重大調整,民法典帶來的影響無疑也是全方位的。

      上周末,上海交通大學凱原法學院楊力教授為上海交大全球化創新管理57班的同學們帶來兩天的《營商生態與合規風險管理》課程,其中,針對最近正式實施的民法典,他結合同學們的商業需求,進行了部分的解讀,提醒大家在經營企業的過程中可能存在的風險點。

      民法典總則中,民法典確立了平等、自愿、公平、誠信、守法、公序良俗、綠色等原則。

      楊力教授指出,其中的“公平”原則是指實質平等、結果平等,而非形式平等、機會平等,這一點與“平等”原則有明確的區別,否則公平原則就沒有獨立存在的余地。

      楊力教授指出,跟以往對資源環境造成破壞,企業只需承擔行政上的處罰或補償責任不同,如今,“綠色原則”在民法典中覆蓋面多達十多處,“綠色原則”的納入,意味著企業一旦產生資源生態的破壞問題,將會面臨著更為嚴重的法律風險。

      從大的層面來說,這次民法典的“綠色原則”是習近平總書記“綠水青山就是金山銀山”理念從具體實踐上升到法律層面的一種體現。在此楊力教授提醒大家,只要涉及到生態資源環境的破環或損失,即使的再好的項目,收益再高,也最好不要去碰,因為這樣的項目之后被國家叫停的風險概率非常大,對企業來說就是無法預料的黑天鵝事件。

      雖然民法典被譽為“社會生活的百科全書”,是中國特色社會主義法律體系的重要基石。但民法典不是萬能的。在法律層面,楊力教授希望大家記住一句話:有法律從法律、無法律從習慣、無習慣從法理。

      民法典對民事主體法人,有哪些規定?

      自己開過公司的朋友一定都知道,在前期辦理工商注冊時,無論是自己跑手續,還是委托代辦機構,其中向工商局提交申請材料的重要一項內容,就是我們常說的公司“法人”,準確的說法是公司的法定代表人。

      但隨著這些年,大家法律風險意識的提高,有一些社會經驗豐富,風險意識較強的人,或者是那些從事高風險生意的朋友,就會讓別人來擔任公司的法定代表人,而自己躲在幕后作為公司的實際控制者。

      這種現象呢,就是我們常聽說的“掛名”公司法人,有的讓自己的老婆、親戚來擔任,也有的讓那些有名望,和號召力的領導來擔任,總的來說,擔任法定代表人的,不一定是企業的實際控制人。

      但這件事情現在是有風險的了。因為民法典中規定,“法人章程或權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意第三人”,通俗地說,就是指一個只是“掛名”的法定代表人,哪一天心血來潮代表公司跟一個根本不知情的第三方簽訂了合同,那么這份合同在法律意義上就是生效的。

      對于出資人濫用權力這一塊,民法典也做了規定,“營利法人組織的出資人濫用權利造成造成法人或者其他出資人損失的,應當依法承擔民事責任”;“出資人不得濫用法人獨立地位和出資人有限責任損害法人債權人的利益;濫用法人獨立地位和出資人有限責任,逃避債務,嚴重損害法人債權人的利益的,應當對法人債務承擔連帶責任”;此外,控股出資人、實控人、董監高利用關聯交易造成法人損失的,也要承擔責任。

      楊力教授指出,千萬不要小看這幾條,它意味著企業那些真正的當家人,通過濫用職權或者是關聯交易對公司造成損失的,要以個人財務來承擔連帶責任,在掌握證據的前提下,是可以進行個人無限責任追究的。這是擺著每一位企業主頭上的一把達摩利斯之劍。

      他同時提醒大家,這一塊民法典的變化較大,在1月1日正式執行后,國家肯定會在這方面有所動作殺雞儆猴,不會讓法律條款淪為一紙空文,肯定是要切實解決貫徹執行的。

      民法典如何保護隱私和個人信息?

      隨著信息化、數字化、智能化日益滲透到日常生活的各個領域,數據的產生、采集、共享逐漸與人們的生活息息相關,個人信息被竊取、盜用、交易的現象也日益突出。

      此次《民法典》加大了對公民隱私權的保護力度,特別是構筑了個人信息保護的防火墻。楊力教授表示,民法典對于個人的信息的保護有兩個要點,第一是要“依法取得”,也就是說不得非法買賣、提供或公開他人信息。他指出,在個人信息保護方面,以往我們習以為常的事,以后肯定要從嚴來抓。

      第二是要“確保安全”,意思就是你拿到合法獲取的數據,首先要掂量自己有沒有數據的安全保護能力。如果是你的原因導致保管不善,你是要承擔相關責任的,至少是民事責任,甚至要承擔刑事責任。

      那么,什么是個人信息呢?按照《網安法》的定義,除了姓名、出生日期、身份證號、家庭住址、電話等基本信息外,個人生物識別信息(如臉部識別)等也屬于個人信息的范疇。

      此外,還有一個就是數據的保護,數據保護有兩大類,原始數據的主體保護和衍生數據的保護,所謂衍生數據,就是指購物偏好,信用記錄等。

      民法典中的其他要點

      民法典中對于“意思表示”也做了解釋,其中包括兩個重點,第一個是意思表示必須要“明示”,“默示”只在特定的法律規定情況下、當事人約定、符合交易習慣時,才視為意思表示。

      第二個是,意思表示不拘泥字義,要結合條款、行為性質和目的、習慣、誠信等,確定意思表示含義。

      什么叫做“不拘泥字義”,楊力教授在課堂上舉個一個案例,來說明企業產品的風險點所在。所有的產品都需要標準保質期和生產日期,但問題是,這個保質期是從何時開始計算的,是生產出來開始計時還是正式開始使用時計時?一直非常模糊。市面上的商品,比如化妝品、食品、藥品等,目前很多產品仍然沒有標識。這就叫做信息沒有完全披露,是對消費者權益的一種侵害,碰到這種情況,一旦產生糾紛,商家是要承擔責任的。

      《民法典》的亮點之一,就是明確了村(居)民委員會具有基層群眾性自治組織特別法人資格,這為解決基層群眾性自治組織統一社會信用代碼問題提供了法律依據。楊力教授表示,之前我們國家沒有所謂的集體訴訟、群體訴訟,只有共同訴訟、代表人訴訟,但今天,民法典賦予了群眾自治組織明確的法人資格,可以作為獨立主體發起訴訟,這一功能將會被逐步鞏固和加強。

      在代理方面,對于違規代理,此次民法典覆蓋到三種情形:第一種是代理人與相對人惡意串通、連帶承責;第二種是代理人明知違法代理,與被代理人連帶承責;第三種是禁止自我代理和雙方代理,被代理人同意或追認的除外。

      兩天的時間里,楊力教授圍繞著“營商”與“合規”這兩大關鍵詞跟大家進行深度的交流,幫助企業管理者和高層人員規避各類法律風險隱患。

      他指出,在中國當今的情形下,我們解決問題還是要以智慧的方法想出破解之道,即便是打官司,也不能一味地依賴律師,認為把東西交給律師就可以幫我們打贏了。要明白的是,真正決策問題的是我們本身,我們才是那個舵手,律師只是執行及提供法律原則及可能性,對于很多問題的判斷,不是只有是與非兩種方法,關鍵在于在合理與合法之間,找到“最大公約數”。

      如果您也對此類課程感興趣,歡迎參加我們的公開體驗課,聯系021-51860462、400-058-1158報名,名額有限,報名從速!

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